Эксперт онлайн
×
Борисенко Ольга
Эксперт «Моё дело»
Редакция: 10.08.2017 – 27.01.2019 | Перейти в действующую
Налоговые агенты

Какая ответственность предусмотрена за неисполнение обязанностей?

Предусмотрена ответственность:
– налоговая – в отношении организации или индивидуального предпринимателя;
– административная – в отношении должностных лиц организации;
– уголовная – в отношении должностных лиц организации, индивидуального предпринимателя и (или) работающих на него ответственных лиц.

При наличии смягчающих обстоятельств размеры налоговой и административной ответственности могут быть снижены (п. 1 ст. 112, пп. 4 п. 5 ст. 101 Налогового кодекса РФ, ч. 2 ст. 4.1, ст. 4.2 КоАП РФ). В отношении уголовной ответственности также учитываются обстоятельства, смягчающие наказание (ст. 61 Уголовного кодекса РФ).

Налоговая ответственность

1. За непредставление налоговым агентом сведений, необходимых для проведения налогового контроля, налоговая инспекция при проверке может оштрафовать на сумму в пределах:

– 200 руб. – за каждый не представленный в срок документ (в т. ч. справки по форме 2-НДФЛ);
– 10 тыс. руб. – в случае отказа (уклонения) от представления затребованных документов;
– 1000 руб. – за каждый полный или неполный месяц просрочки при представлении расчета по форме 6-НДФЛ. Вместе с тем данная мера ответственности не применяется при нарушении налоговым агентом порядка представления расчета (например, если организация ошибочно представила расчет с указанием неверного КПП или ОКТМО по месту нахождения головного отделения, а не обособленного подразделения).
Подтверждение: ст. 126 Налогового кодекса РФ, письмо Минфина России № БС-4-11/1208 от 12 января 2015 г.

За непредставление (несвоевременное представление) декларации для налоговых агентов в соответствии с положениями п. 1 ст. 119 Налогового кодекса РФ предусмотрена такая же ответственность, как и для плательщиков налога.

Однако одновременное применение ответственности по ст. 119 и 126 Налогового кодекса РФ за совершение одного и того же правонарушения является необоснованным, поскольку противоречит п. 2 ст. 108 Налогового кодекса РФ.

Кроме того, для налоговых агентов за несоблюдение способа подачи деклараций (расчетов) предусмотрена такая же ответственность, как и для налогоплательщиков.

Также за отсутствие регистров налогового учета (в частности, регистров по НДФЛ), систематическое (два раза и более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухучета, в регистрах налогового учета и в отчетности хозяйственных операций налоговая инспекция может привлечь налогового агента к ответственности по ст. 120 Налогового кодекса РФ за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения (п. 2 письма ФНС России № АС-4-2/22690 от 29 декабря 2012 г.).

2. За представление налоговым агентом документов, содержащих недостоверные сведения, установлен штраф в размере 500 руб. за каждый документ (п. 1 ст. 126.1 Налогового кодекса РФ). Например, повлечь ответственность по данному основанию может представление справки по форме 2-НДФЛ и (или) расчета по форме 6-НДФЛ с указанием некорректных данных, даже если они были представлены в установленный срок (письма Минфина России № БС-4-11/13012 от 19 июля 2016 г., № 03-04-06/38424 от 30 июня 2016 г.).
При этом недостоверными сведениями могут быть признаны любые ошибки, допущенные налоговым агентом при заполнении реквизитов форм (например, в персональных данных налогоплательщика, кодах доходов и вычетов, суммовых показателях и т.д.). Однако основанием для привлечения к ответственности является недостоверность информации, влекущая неблагоприятные последствия для бюджета, нарушения прав физических лиц (например, прав на налоговые вычеты). В случае же предоставления недостоверной информации, которое не привело к неблагоприятным последствиям, налоговой инспекции необходимо учитывать смягчающие обстоятельства. В ряде случае возможно полное освобождение от ответственности.
Подтверждение: п. 3 письма ФНС России № ГД-4-11/14515 от 9 августа 2016 г., Решение ФНС России № СА-4-9/24731 от 22 декабря 2016 г.

Исключение: налоговый агент освобождается от ответственности, если самостоятельно выявит ошибки и представит в налоговую инспекцию уточненные документы до момента, когда узнает о выявлении налоговой инспекцией недостоверности (п. 2 ст. 126.1 Налогового кодекса РФ).

3. За неисполнение обязанностей налогового агента по удержанию и (или) перечислению налога в бюджет налоговая инспекция может оштрафовать в размере 20 процентов от суммы налога, подлежащей удержанию (перечислению).
При этом данная мера ответственности применяется только в случае, если налоговый агент действительно имел возможность удержать налог при выплате доходов (т.е. доход выплачивался в виде денежных средств), но не сделал этого (п. 21 Постановления Пленума ВАС РФ № 57 от 30 июля 2013 г., Постановление Президиума ВАС РФ № 4047/06 от 26 сентября 2006 г., письма Минфина России № 03-02-08/59771 от 13 октября 2016 г., № 03-08-05/6371 от 8 февраля 2016 г.).
Подтверждение: ст. 123 Налогового кодекса РФ.

Исключение: налоговые агенты – российские организации освобождаются от ответственности по ст. 123 Налогового кодекса РФ за неудержание в 2014 году налога на прибыль с дивидендов, выплачиваемых российским организациям (в связи с отсутствием в законодательстве до внесения соответствующих изменений прямых указаний на исполнителя обязанностей налогового агента при выплате дивидендов через депозитарий) (п. 1 ст. 3 Федерального закона № 167-ФЗ от 23 июня 2014 г.).

При этом ответственность по ст. 123 Налогового кодекса РФ не применяется при нарушении налоговым агентом порядка перечисления удержанного налога (например, если организация ошибочно перечислила сумму НДФЛ с зарплаты работника обособленного подразделения организации по месту нахождения головного отделения).

В отношении применения мер по ст. 123 Налогового кодекса РФ в случае нарушения срока уплаты удержанного налога (например, НДФЛ) единая точка зрения не выработана.

Мнение Минфина России, ФНС России: указанная ответственность применяется вне зависимости от длительности совершения нарушения, так как просрочка даже на один день является неисполнением обязанности (письма Минфина России № 03-02-08/75539 от 16 декабря 2016 г., ФНС России № БС-4-11/864 от 20 января 2017 г.). Представление же в налоговую инспекцию достоверных сведений о суммах доходов, выплаченных налогоплательщикам, и перечисление налога в полном размере до представления указанных сведений и проведения налоговой проверки не являются основанием для освобождения налогового агента от ответственности (письмо Минфина России № 03-02-07/6889 от 16 февраля 2015 г.).

Мнение Конституционного суда РФ: налоговый агент не должен быть лишен права на освобождение от ответственности, если он уплатил недостающую сумму налога и соответствующие ей пени до момента, когда ему стало известно об обнаружении налоговой инспекцией факта несвоевременной уплаты или о назначении выездной проверки. При этом такое нарушение срока не должно носить преднамеренный характер (например, может быть результатом технической или иной ошибки).
Подтверждение: Постановление № 6-П от 6 февраля 2018 г. (направлено налоговым инспекциям письмом ФНС России № СА-4-7/6940 от 11 апреля 2018 г. (п. 1)).

Общие основания освобождения от ответственности в соответствии с п. 4 ст. 81 Налогового кодекса РФ – самостоятельное погашение недоимки и пеней до представления уточненного отчета – должны распространяться и на налоговых агентов (п. 6 ст. 81 Налогового кодекса РФ). При этом в силу специфики исполнения обязанностей по уплате раньше срока представления отчетов условие об обязательном исправлении ошибки путем уточнения сведений не является существенным. Ведь налоговый агент может, например, не заплатить НДФЛ в срок, но сведения в расчете по форме 6-НДФЛ отразить верно. Таким образом, в части освобождения от ответственности такие налоговые агенты, которые самостоятельно погасили недоимку и пени до выявления факта неуплаты налоговой инспекцией (в т. ч. до представления верного расчета), ставятся в равное положение с налоговыми агентами, которые также рассчитались с бюджетом до самостоятельного представления уже уточненного расчета.

До вынесения постановления Конституционным судом РФ налоговые инспекции на местах применяли ответственность по ст. 123 Налогового кодекса РФ за любую просрочку исполнения обязанностей, даже если отчеты представлены с верными данными. Теперь позиция ведомств должна претерпеть изменения, поскольку постановление Конституционного суда РФ окончательно, не подлежит обжалованию, вступает в силу со дня официального опубликования и не требует подтверждения другими ведомствами. Кроме того, ФНС России довела до ИФНС данную судебную практику письмом № СА-4-7/6940 от 11 апреля 2018 г. Соответственно, решения о привлечении к ответственности в любом случае можно обжаловать на этом основании в вышестоящем налоговом ведомстве (УФНС России) (п. 2 ст. 138 Налогового кодекса РФ).

Однако необходимо учитывать, что указанные послабления относятся только к добросовестным налоговым агентам, добровольно погасившим недоимку и соответствующую сумму пеней и допустившим нарушение по ошибке, а не по "системе". Поэтому ситуация, когда налоговая инспекция сама обнаружила недоплату, выставила требование об уплате, а позже взыскала задолженность, включая пени, в принудительном порядке, скорее всего, приведет к отклонению жалобы. Действия налогового агента при таких обстоятельствах вышестоящее ведомство расценивает как преднамеренное уклонение от уплаты налога (Решение ФНС России № СА-4-9/12105 от 22 июня 2018 г.). Поэтому прежде чем пытаться оспорить вынесенное решение о привлечении к ответственности, организации (ИП) следует критично оценить все обстоятельства, связанные с возникшей задолженностью, и в первую очередь – правомерность собственных действий.


По общему правилу срок давности привлечения к налоговой ответственности (по ст. 119, 123, 126, 126.1 Налогового кодекса РФ) составляет три года и отсчитывается со дня совершения налогового правонарушения (п. 1 ст. 113 Налогового кодекса РФ, письма Минфина России № 03-02-07/1/12347 от 12 апреля 2013 г., ФНС России № ГД-4-11/14515 от 9 августа 2016 г., № СА-4-7/27163 от 29 декабря 2014 г.).

В отношении определения дня совершения правонарушения, предусмотренного ст. 123 Налогового кодекса РФ, единая точка зрения не выработана.

Мнение Минфина России в письме № 03-02-07/1/5483 от 10 февраля 2015 г.: моментом (днем) совершения такого правонарушения является день, когда налоговый агент должен был удержать и перечислить в бюджет суммы налога, но не исполнил эту обязанность.

Мнение ФНС России в письме № СА-4-7/27163 от 29 декабря 2014 г.: днем совершения такого правонарушения признается день, следующий за днем, установленным для удержания и уплаты суммы НДФЛ.

Если решение о привлечении к ответственности вынесено по истечении трех лет, рассчитанных в установленном порядке со дня, следующего за днем, когда налоговый агент не исполнил обязанность по удержанию и уплате налога в бюджет, можно обжаловать это решение в вышестоящем ведомстве, а затем при необходимости в суде, опираясь на позицию Минфина России.


Неуплата или неполная уплата удержанного (в общем случае) налога в бюджет по соответствующим срокам уплаты влечет за собой применение комплекса мер принудительного взыскания налога (ст. 46, 47 Налогового кодекса РФ), а также обеспечительных мер для исполнения обязанности по уплате налога (ст. 72-77 Налогового кодекса РФ). Например, за несвоевременное перечисление (уплату) налогов (сборов) налоговая инспекция может начислить пени (ст. 75 Налогового кодекса РФ). Перечислять пени налоговый агент обязан за счет собственных средств (иного имущества) (письмо ФНС России № ЕД-4-3/10321 от 25 июня 2012 г.). Также за непредставление декларации и (или) расчета по форме 6-НДФЛ налоговая инспекция может применить меры обеспечительного характера к налоговому агенту, в частности – вынести решение о приостановлении (блокировке) операций по банковским счетам, а также переводов электронных денежных средств организации или индивидуального предпринимателя (п. 3, 3.2, 11 ст. 76 Налогового кодекса РФ).

В отношении мер принудительного взыскания и обеспечительных мер в виде начисления пеней применительно к налоговым агентам действуют следующие правила:
– если налоговый агент удержал налог, но не перечислил в бюджет, то к нему применяются меры принудительного взыскания сумм налога, а также соответствующих пеней, начисленных до момента фактического перечисления налога в бюджет;
– если налоговый агент не удержал сумму налога, то перечислять его за счет собственных средств он не должен, а налоговая инспекция не вправе взыскать с него сумму неудержанного налога.

При этом в отношении начисления пеней в данном случае единая точка зрения не выработана.

Мнение Пленума ВАС РФ, Президиума ВАС РФ: если налоговый агент не удержал и не перечислил сумму налога с дохода налогоплательщика, с налогового агента могут быть взысканы пени. Они начисляются до наступления срока, в который обязанность по уплате налога должна быть исполнена налогоплательщиком самостоятельно за соответствующий налоговый период. То есть не позднее 1 декабря года, следующего за истекшим, на основании направленного налоговой инспекцией налогового уведомления (п. 6 ст. 228 Налогового кодекса РФ), при этом по доходам 2016 года – не позднее 1 декабря 2018 года (п. 7 ст. 228 Налогового кодекса РФ).
Подтверждение: п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ № 57 от 30 июля 2013 г., постановления Президиума ВАС РФ № 5317/11 от 20 сентября 2011 г., № 16907/09 от 18 мая 2010 г., № 4047/06 от 26 сентября 2006 г.

Мнение ФНС России в письме № ЕД-4-2/13600 от 4 августа 2015 г.: налоговым законодательством предусмотрена возможность взыскания с налогового агента суммы неуплаченного налога, которая может быть реализована только в случае удержания налоговым агентом причитающихся к уплате в бюджет сумм налога. До этого момента должником бюджета является не налоговый агент, а налогоплательщик. Поскольку уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается, отсутствуют правовые основания для взыскания с налогового агента за счет его средств неудержанного налога, а следовательно, отсутствуют и основания для взыскания пеней за несвоевременную уплату налога.

В отсутствие конкретизации в последнем письме ФНС России рассмотренной ситуации рассчитывать на применение указанной позиции не стоит. Возможно, разъяснения ведомства касаются порядка автоматического начисления недоимки и пеней в КРСБ (карточке "Расчеты с бюджетом") налогового агента по указанному налогу на дату вынесения решения и после нее. В этом случае данную точку зрения можно считать не противоречащей позиции суда.


Исключение – налоги, подлежащие удержанию с доходов иностранных организаций, не состоящих в России на налоговом учете. Например, НДС в ситуации, когда в стоимости товаров (работ, услуг), приобретенных у такой организации, сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, не учтена. Тогда налоговый агент должен перечислить налоги за счет собственных средств. В противном случае с него могут быть взысканы как налоги, так и пени, начисленные до момента исполнения обязанности по уплате налога.

Подтверждение: п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ № 57 от 30 июля 2013 г., постановления Президиума ВАС РФ № 5317/11 от 20 сентября 2011 г., № 16907/09 от 18 мая 2010 г., № 4047/06 от 26 сентября 2006 г., письма Минфина России № 03-08-05/46330 от 8 августа 2016 г., ФНС России № СД-4-3/14590 от 10 августа 2016 г.

Если в Налоговом кодексе РФ предусмотрены специальные правила, то применяются они. Например, в отношении НДФЛ нужно учитывать следующее:

– если налоговый агент не имел и не имеет возможности удержать налог до окончании налогового периода его выплаты (например, при выплате дохода в натуральной форме или возникновении дохода в виде материальной выгоды) и в установленный срок письменно сообщил налогоплательщику и налоговой инспекции по месту своего учета о невозможности удержать налог, то пени налоговому агенту не начисляются;

– если налоговый агент не удержал налог (в т. ч. по ошибке) и не имеет возможности удержать налог до окончания налогового периода его выплаты, а также в установленный срок письменно не сообщил налогоплательщику и налоговой инспекции о невозможности сделать это, то налоговая инспекция не вправе взыскать с него сумму неудержанного налога. Налог должен быть уплачен гражданином по требованию, направляемому после проведения выездной проверки налогового агента. При этом налоговый агент будет привлечен к ответственности по п. 1 ст. 126 и ст. 123 Налогового кодекса РФ. Единая точка зрения о том, могут ли в этом случае с него быть взысканы пени, начисленные на дату вынесения решения по итогам выездной проверки, не выработана.

Подтверждение: письма ФНС России № СА-4-7/16692 от 22 августа 2014 г., № БС-4-11/20951 от 22 ноября 2013 г. (в части, не противоречащей действующему законодательству).

Административная ответственность

Суд по заявлению налоговой инспекции может привлечь должностное лицо (например, руководителя) организации к ответственности в виде:
– предупреждения или штрафа в размере от 300 руб. до 500 руб. – за непредставление (несвоевременное представление) декларации по налогам (сборам);
– штрафа в размере от 300 руб. до 500 руб. – за непредставление в налоговую инспекцию сведений, необходимых для проведения налогового контроля;
– штрафа в размере от 5000 руб. до 10 тыс. руб. (за повторное нарушение – штраф от 10 тыс. руб. до 20 тыс. руб. или дисквалификация от одного года до двух лет.) – за грубое нарушение требований к бухучету, в том числе к бухгалтерской (финансовой) отчетности, которое привело к неуплате (неполной уплате) налога. Указанная ответственность применяется при отсутствии оснований, поименованных в п. 2 примечаний к ст. 15.11 КоАП РФ (освобождающих должностных лиц от этой административной ответственности).
Подтверждение: ч. 1 ст. 15.6, ст. 15.5, 15.11, 23.1 КоАП РФ.

В отношении субъектов малого и среднего предпринимательства предусмотрены особые условия применения мер административной ответственности.

При этом индивидуальные предприниматели по данным основаниям как должностные лица к административной ответственности не привлекаются. Причем это справедливо и в тех случаях, когда индивидуальный предприниматель лично осуществляет права и обязанности должностных лиц в своем бизнесе (руководителя, главного бухгалтера и т.п.).
Подтверждение: примечание к ст. 15.3 КоАП РФ, п. 23 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 18 от 24 октября 2006 г.

Уголовная ответственность

В случае обнаружения факта неисполнения в личных интересах обязанностей налогового агента по исчислению (в т. ч. представлению деклараций или иных документов) и удержанию или перечислению налогов (сборов) налоговая инспекция направляет материалы следователю для возбуждения уголовного дела. По результатам следствия суд может привлечь подозреваемых (например, руководителя или главного бухгалтера организации, индивидуального предприниматели или работающих у него ответственных работников) к уголовной ответственности. Обязательным условием применения уголовной ответственности является наличие личных интересов в неисполнении обязанностей по уплате налогов – например, присвоение неуплаченных (неудержанных) сумм (нажива) (п. 17 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 64 от 28 декабря 2006 г.).

Вид и мера наказания зависят от размера (крупный или особо крупный) совершенного правонарушения. Правонарушение, совершенное в крупном размере, наказывается:
– либо штрафом в размере от 100 тыс. руб. до 300 тыс. руб. (или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет);
– либо принудительными работами на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового;
– либо арестом на срок до шести месяцев;
– либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Правонарушение, совершенное в особо крупном размере, наказывается:
– либо штрафом в размере от 200 тыс. руб. до 500 тыс. руб. (или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период от двух до пяти лет);
– либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового;
– либо лишением свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Подтверждение: ст. 199.1 Уголовного кодекса РФ.

При этом положения Уголовного кодекса РФ в части принудительных работ подлежат применению с 1 января 2017 года (ч. 3 ст. 8 Федерального закона № 420-ФЗ от 7 декабря 2011 г.).

Виновное лицо освобождается от уголовной ответственности, если преступление совершено впервые и ущерб, причиненный бюджетной системе России, возмещен в полном объеме (ч. 1 ст. 76.1 Уголовного кодекса РФ).


Другие вопросы по теме