Вопрос:
Физическое лицо занимается творчеством - написание и продажа картин , изготовление декоративных композиций для дома. Все изделия продаются через тематические сайты в интернете.
Является ли подобная деятельность предпринимательской ? Нужно ли открывать ИП ?
Ответ:
Систематическое получение дохода от продажи картин гражданином может быть расценено налоговой инспекцией как предпринимательская деятельность. Если продажа изделий и картин носит систематический характер, то гражданину целесообразно (с целью исключить возможные претензии со стороны ИФНС) зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.
Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением данных требований, не вправе ссылаться в отношении заключённых им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Гражданского кодекса РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности ( п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ).
Предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность,направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ).
Мнение Минфина России в письмах № 03-04-05/19341 от 28 мая 2013 г., № 03-04-05/4-421 от 13 мая 2013 г.: о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, следующие факты:
– изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;
– хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;
– взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период времени сделок;
– устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.
При наличии достаточных оснований считать, что эти признаки имеются в наличии, физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.
Мнение ФНС России в письме № ЕД-3-3/412 от 8 февраля 2013 г.: учитывая, что признаки предпринимательской деятельности носят оценочный характер, квалифицировать в соответствии с ними деятельность физического лица возможно только при наличии полной и всесторонней информации обо всех обстоятельствах его деятельности. При выявлении объективных признаков предпринимательской деятельности в деятельности налогоплательщика (эта информация может быть получена налоговой инспекцией в ходе проведения мероприятий налогового контроля) ИФНС вправе будет пересчитать его налоговые обязательства.
Вывод : систематическое получение дохода от продажи картин и декоративных композиций гражданином может быть расценено налоговой инспекцией как предпринимательская деятельность. Для начала ведения предпринимательской деятельностиорганизации ( индивидуальные предприниматели) должны пройти государственную регистрацию (п. 1 ст. 51, п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ). Регистрирующим ведомством по государственной регистрации организаций (индивидуальных предпринимателей) является ФНС России и ее территориальные подразделения (п.1,4, 5.3.1 Положения, утв. Постановлением Правительства РФ № 506 от 30 сентября 2004 г.).
За непостановку на учет в налоговой инспекции (за ведение деятельности без постановки на такой учет) установлена ответственность:
– налоговая – в отношении организации (индивидуального предпринимателя);
– административная – в отношении организации (индивидуального предпринимателя), а также должностных лиц организации (например, ее руководителя);
– уголовная – в отношении должностных лиц организации, индивидуального предпринимателя.
За нарушение порядка постановки на учет налоговая инспекция при проверке может привлечь индивидуального предпринимателя к ответственности, а именно:
– за нарушение срока подачи заявления о постановке на учет – в виде штрафа в размере 10 тыс. руб.;
– за ведение деятельности без постановки на учет – в виде штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 тыс. руб.
Подтверждение: ст. 116 Налогового кодекса РФ.
При этом в отношении применения:
– п. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ необходимо учитывать, что субъектами ответственности по данной норме не могут быть граждане, которые ведут предпринимательскую деятельность, но не зарегистрированы в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей ( письмо Минфина России № 03-02-08/35401 от 10 июня 2016 г. ). Таким образом, данная форма ответственности может действовать, например, в отношении плательщиков (организаций или ИП) торгового сбора, не вставших на учет.
Также из буквального прочтения этой нормы и арбитражной практики следует, что данная мера ответственности применяется, если налоговая инспекция по итогам проверки выявила и сможет доказать факт ведения организацией (индивидуальным предпринимателем) деятельности без постановки на учет. Соответственно, в случае, когда на момент проверки организация (индивидуальный предприниматель) уже проходит процедуру постановки, ответственность по п. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ не может быть применена;
– п. 1 ст. 116 Налогового кодекса РФ на сегодняшний день есть неопределенность. В нем предусмотрена ответственность за нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет, а согласно п. 3 ст. 83 Налогового кодекса РФ постановку на учет производит сама налоговая инспекция на основании сведений, содержащихся соответственно в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).
В то же время иностранные организации при постановке на учет, в частности, по месту ведения деятельности в России через обособленное подразделение, должны подавать заявление ( п. 4 Особенностей учета, утв. Приказом Минфина России № 117н 30 сентября 2010 г.). Также нужно вставать на учет на основании заявления плательщикам ЕНВД ( п. 3 ст. 346.28 Налогового кодекса РФ ). Поэтому в отношении них при нарушении сроков подачи такого заявления и соблюдении иных условий возможно применение ответственности по ст. 116 Налогового кодекса РФ.
Административная ответственность :
– за нарушение срока подачи заявления о постановке на учет суд по заявлению налоговой инспекции может привлечь должностное лицо (например, руководителя) организации, индивидуального предпринимателя к ответственности в виде предупреждения или штрафа в размере от 500 руб. до 1000 руб. (ч. 1 ст. 15.3, ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ);
– если налоговая инспекция докажет факт ведения организацией деятельности без постановки на учет, то штраф за аналогичное нарушение составит от 2000 руб. до 3000 руб. (ч. 2 ст. 15.3, ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ);
Причем правила применения данных мер административной ответственности по своей сути аналогичны порядку применения мер налоговой ответственности.
– за ведение предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя суд по заявлению налоговой инспекции может привлечь должностное лицо (например, руководителя) организации, индивидуального предпринимателя к ответственности в виде штрафа в размере от 500 руб. до 2000 руб. (ч. 1 ст. 14.1, ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ).
При этом доказательствами, подтверждающими факт занятия организацией (ИП) деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли (т.е. предпринимательской деятельностью), в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары (работу, услуги), расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию организацией (ИП) товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений. Вместе с тем само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.
Подтверждение: п. 13 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 18 от 24 октября 2006 г.
Также необходимо учитывать, что в отношениисубъектов малого и среднего предпринимательства предусмотрены особые условия применения мер административной ответственности.
За ведение предпринимательской деятельности без регистрации, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (более 2,25 млн руб.), предусмотрены такие меры ответственности в отношении должностных лиц организации (индивидуального предпринимателя):
– штраф в размере до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет;
– либо обязательные работы на срок до 480 часов;
– либо арест на срок до шести месяцев.
Если то же деяние совершенно организованной группой или сопряженно с извлечением дохода в особо крупном размере (более 9 млн руб.), то установлена ответственность в виде:
– штрафа в размере от 100 тыс. руб. до 500 тыс. руб. или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет;
– или обязательных работ на срок до пяти лет;
– или лишения свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
Подтверждение: ст. 171, примечание к ст. 170.2 Уголовного кодекса РФ.
Непостановка на учет в налоговой инспекции может повлечь возникновение других правонарушений (в частности, в виде неуплаты налогов).
Дополнительная информация по данному вопросу содержится в Сервисе, которую Вы можете найти по запросу "регистрация индивидуального предпринимателя" или по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-21280
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-21687
Также отметим, что гражданин, который ведет предпринимательскую деятельность, но не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, обязан уплачивать налоги (сборы), страховые взносы в том же порядке, что и индивидуальный предприниматель ( абз. 4 п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ , п. 3 ст. 2 Федерального закона № 212-ФЗ от 24 июля 2009 г. , Определение Конституционного суда РФ № 2298-О от 23 октября 2014 г. (доведено до налоговых инспекций письмом ФНС России № СА-4-7/12690 от 17 июля 2015 г.)).
Он не вправе ссылаться на тот факт, что как ИП не зарегистрирован. При этом вопрос квалификации той или иной деятельности гражданина в качестве предпринимательской разрешается правоприменительными органами на основании фактических обстоятельств конкретного дела.
Подтверждение: Определение Конституционного суда РФ № 1770-О от 16 июля 2015 г. , п. 20 письма ФНС России № СА-4-7/22683 от 24 декабря 2015 г.
Дополнительная информация по вопросу содержится в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-40321
Вывод :
Систематическое получение дохода гражданином может быть расценено налоговой инспекцией как предпринимательская деятельность. Если реализация собственных произведений носит систематический характер, то гражданину целесообразно (с целью исключить возможные претензии со стороны ИФНС) зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности .
Актуален на 16.11.2016