Если человек значится руководителем компании по документам, это не значит, что он действительно управляет предприятием. В ряде случаев в креслах сидят номинальные директора. За саму фиктивность не наказывают, но ответственность за правонарушения фирмы руководитель будет нести, как реальный гендиректор.
Ответственность номинального директора: главное
- Номинальный директор — это человек, который формально числится в документах и госреестре на этой должности, но по факту никак не управляет фирмой.
- Для закона не важно, номинальный директор или обычный. Когда человек становится фиктивным руководителем, он принимает все права и обязанности, предусмотренные для должности по закону.
- Номинального руководителя могут привлечь к ответственности — административной, уголовной, субсидиарной — когда за дела фирмы придётся отвечать наравне с другими участниками.
Что значит номинальный директор и зачем он организации
Это фиктивный управленец, которого записали таковым в документах. На деле же решения принимают другие бенефициары — конечные собственники, контролирующие компанию.
Номинальных директоров нанимают для разных целей, чаще всего сомнительных. Например, когда:
- конечный собственник не может легально управлять организацией (к примеру, если отстранён по закону от руководящей должности или является государственным служащим);
- одно лицо управляет несколькими компаниями и хочет устранить взаимную зависимость за счёт постороннего руководителя;
- необходимо раздробить бизнес ради сохранения спецрежима;
- несколько фиктивных компаний подают заявки на госзакупки с более высоким ценовым предложением, чем у основной организации, чтобы та победила.
Как правило, организация с номинальным руководителем так или иначе привлекает внимание налоговых органов и в итоге существует недолго. И её ликвидация — часто дело неприятное: банкротство, долги перед кредиторами и ФНС, претензии от налоговых и правоохранительных органов.
Если кто-то при найме утверждает, что налоговая ничего не заметит, потому что в работе компании нет существенных нарушений — это большое заблуждение.
Признаки номинального директора
Полномочия по выявлению компаний с номинальным руководством вверены инспекциям ФНС. Именно налоговая на практике выводит признаки, по которым это можно понять.
Вот основные:
- Зачисление в сомнительные реестры. Например, как привлекаемый к субсидиарной ответственности или дисквалифицированный на несколько лет.
- Молодой возраст. Вызывают подозрения руководители, которым меньше 30. Им может не хватать опыта для реального управления бизнесом.
- Отсутствие соответствующего образования. Может быть признаком, что человек вообще не заинтересован в том, чтобы руководить организацией.
- Массовость. Если лицо числится директором в нескольких компаниях, значит, может участвовать в сомнительных технических схемах.
- Прописка в другом населённом пункте или субъекте. Чаще всего руководители регулярно наведываются в место, которым управляют, даже если не находятся там постоянно.
Конечно, каждый отдельный признак сам по себе не значит, что налоговая наткнулась на мошенников. Например, имея прописку в одном регионе, можно жить и работать в другом. Инспекторы будут рассматривать всё в совокупности.
ИФНС имеет практику приглашать руководителей для личной беседы, чтобы вынести решение. Они могут спрашивать обо всём, что поможет разобраться в заинтересованности человека в бизнесе и его настоящих мотивах. Например, об опыте, деловых планах, перспективах, отношениях с другими учредителями. Также инспекторы могут прямо спросить, подозревает ли руководитель, что его хотят сделать номинальным управляющим. И знает ли, какую ответственность будет нести в этом случае.
Если налоговая усомнится в мотивах руководителя, то откажет в регистрации организации. По закону отказать в регистрации только на основе предположений инспекции о сомнительности директора не могут. Но найдут формальный повод отказать по основаниям, предусмотренным №129-ФЗ.
Успешная регистрация не значит, что дело сделано. Часто ФНС выявляет фиктивных директоров уже в процессе ведения бизнеса. Например, если руководитель:
- не является в налоговую лично;
- неоднократно отсутствует в организации или по месту прописки;
- не отвечает на телефон;
- путается в объяснении, чем занимается компания и почему указала те или иные данные в отчётности.
Несколько этих признаков часто указывает на то, что директор компании фиктивный. А это уже повод для проверки деятельности юрлица.
В юридическом языке понятия номинальный руководитель нет, но это не значит, что ответственности удастся избежать. Причём рискует не только директор, но и конечный собственник бизнеса.
Основные риски для номинального директора: ответственность по закону
Довольно распространён стереотип: если руководитель номинальный, то и реального участия в делах бизнеса не принимает, а значит, привлечь его к ответственности нельзя. Это миф. Рассмотрим худшие варианты.
Субсидиарная ответственность
Это дополнительная ответственность контролирующих лиц по долгам и недоимкам компании, которая возникает, когда у бизнеса не хватает имущества для погашения всех обязательств перед кредиторами. Как правило, наступает при банкротстве.
Как мы заметили, законодательство не делит руководителей на реальных и номинальных. По умолчанию любой, кто значится директором в учредительных документах и госреестре, несёт полную материальную ответственность за контроль финансовых средств организации. А значит, с него долги и недоимки будут взыскивать так же, как с остальных материально-ответственных учредителей.
Административная ответственность
К фиктивному руководителю могут возникнуть претензии за различные нарушения, предусмотренные в Административном кодексе. Например, есть наказание за само номинальное назначение:
- штраф до 10 тыс. руб по статье 14.25 КоАП РФ — за предоставление недостоверных сведений о юрлице;
- штраф до 40 тыс. руб и дисквалификация до года по статье 14.25.1 КоАП РФ — за предоставление недостоверных сведений о руководителе.
Также ответственность предусмотрена за нарушение трудового законодательства в принципе на основании статьи 5.27 КоАП РФ. Или за несоблюдение правил охраны труда по статье 5.27.1 КоАП РФ.
Любые нарушения, за которые могут привлечь руководителя каждой организации, аналогично вменяются и фиктивному директору.
Уголовное преследование
Фиктивного руководителя могут обвинить в уклонении от уплаты налогов по статье 199 УК РФ, если недоимка перевалит за 5 млн рублей. Наказывают:
- штрафом от 100 до 300 тыс. рублей;
- принудительными работами до двух лет;
- дисквалификацией на три года;
- арестом на срок до полугода или ограничением свободы до двух лет.
И здесь также действует правило, что номинальный руководитель несёт ответственность за все нарушения бизнеса. Так что остальные соответствующие статьи УК РФ здесь применимы. Например, статья 144.1 УК РФ со штрафом до 200 тыс. руб за необоснованный отказ в найме или необоснованное увольнение человека предпенсионного возраста (если причина в его возрасте). За те же нарушения в отношении беременной женщины (по причине непосредственно беременности) — по статье 145 УК РФ с таким же штрафом.
Может ли номинальный директор избежать ответственности
Целиком избежать ответственности на практике трудно. Вот несколько примеров, когда руководителя с наибольшей вероятностью признают виновным:
- он подписывал документы на совершение заведомо сомнительных сделок;
- не проявлял должной осмотрительности и добросовестности при выполнении своих обязанностей, что в результате привело к утрате имущества и долгам;
- не подал на банкротство, когда его признаки уже проявлялись.
Также суд будет обращать внимание на то, как директор делился информацией. Если в процессе процедуры банкротства он скрыл какие-то документы, которые могли бы указать на реальных управляющих делами — это повод для признания вины. Руководителя также обвинят, если он передаст недостоверные сведения.
Руководитель мог ошибиться в документах или не предоставить полный комплект ненамеренно, ведь номинальных директоров часто не допускают до реальных дел. Отсюда во многом исходит сложность в доказывании невиновности.
Тем не менее, закон о банкротстве предусматривает возможность смягчить наказание или получить освобождение. Здесь важно разделять два обстоятельства:
Отказ от привлечения к субсидиарной ответственности — суд определяет, что в деле нет правовых и фактических оснований, и с самого начала не привлекает фиктивного директора. Освобождение от субсидиарной ответственности — вина номинального руководителя есть, но суд учитывает основания для освобождения.
Получить смягчение или освобождение от субсидиарной ответственности возможно, если соблюсти условия п. 9 статьи 61.11 закона. Во-первых, необходимо доказать, что человек выполнял функцию руководителя фиктивно. Во-вторых, директор должен предоставить ценные сведения по делу, недоступные независимым участникам финансового оборота.
Характер этих сведений законом также определён. Подойдёт одно из двух:
- информация, которая поможет точно установить конечного собственника, фактически управляющего организацией;
- сведения, которые позволят выявить сокрытое имущество должника или лица, контролирующего его.
Также суд обязательно рассматривает обстоятельства, при которых фиктивный директор «руководил» бизнесом. Например, получал ли он какую-либо материальную выгоду от финансовых правонарушений. Если будут основания считать, что действия бенефициаров были выгодны и самому руководителю, от ответственности не освободят.
Даже если суд уже привлёк номинального директора к ответственности, не всё потеряно. Он может попытаться уменьшить наказание при дальнейшем рассмотрении дела. Причём суд вполне может снизить ответственность до нуля, но от обвиняемого потребуется активное сотрудничество и помощь в расследовании. Если вы столкнулись с необходимостью защищаться, обязательно обратитесь за сопровождением специалистов — добиться уменьшения ответственности на практике трудно.
Что делать, если вам предложили стать номинальным директором
Тщательно взвесить все за и против.
В первую очередь стоит проверить дела компании в общедоступных источниках. Вот несколько:
- картотека арбитражных дел — о крупных судебных разбирательствах, в которых фирма раньше участвовалв;
- сайт Федеральной Службы Судебных Приставов — о текущих долговых обязательствах;
- сервисы ФНС — о долгах по налогах;
- Единый федеральный реестр сведений о банкротстве — о фактах привлечения коллекторов, намерении кредиторов подать на банкротство должника;
- Прозрачный бизнес — о массовых адресах, отсутствии работников и имущества и других показателях.
Прежде чем что-то подписывать, запросите у бизнеса документы: выписку из ЕГРЮЛ, устав, свидетельства ОГРН и ИНН, лицензии. Всё, что укажет на характер деятельности компании. Если представители откажутся или начнут затягивать — это тревожный звоночек.
Директор ООО, даже будучи номинальным — это в первую очередь наёмный сотрудник. Если руководитель начинает осознавать риски, он может уволиться. Необходимо созвать общее собрание, подать заявление об увольнении, провести инвентаризацию, оформить приказ об увольнении генерального директора, оповестить Соцфонд и уведомить налоговую для исключения из ЕГРЮЛ.
Правда, увольнение не означает, что руководитель снял с себя все обязательства. Его могут привлечь к ответственности позже, в рамках срока давности для подобных дел. При обвинении в административных правонарушениях срок давности — 2 года. Для уголовного преследования дольше — 6 лет.
Помните, что бизнес тоже рискует при устройстве номинального директора
Обычно бенефициары ограничивают возможности номинального руководителя, чтобы минимизировать риски. Например, уточняют суммы сделок, которые он может проводить, оформляют генеральную доверенность на кого-то другого, закрывают доступ к банковским счетам.
Но риски остаются. Руководитель может догадываться о своей истинной роли и изменить сведения в документах, чтобы потом откреститься от участия в сделках. Достаточно исказить подпись, чтобы у суда возникли сомнения. Плюс, всегда важно помнить, что номинальный директор по факту обладает стандартными правами генерального руководителя. Он может действовать в своих интересах, продолжать оформлять сделки и совершать прочие операции, если в Уставе на это нет прямого запрета.
В конце концов, руководитель может собрать компромат (записи разговоров, данные с видеокамер, свидетельства третьих лиц) и использовать его против других учредителей при расследовании. Или подать в налоговую заявление Р34001, в котором сообщит, что данные внесли в реестр юрлиц без его ведома. Всё это в дальнейшем поможет ему уменьшить субсидиарную ответственность или вообще её избежать.
Не спешите нанимать номинального директора или соглашаться на сомнительное сотрудничество без должной подготовки. Если сомневаетесь в управленческих решениях, обратитесь за консультацией к экспертам «Моё дело»! Мы проведём детальный аудит вашего бизнеса и расскажем о способах законно и без рисков решить любой вопрос.
Часто задаваемые вопросы
Да. В законе нет разделения руководителей на номинальных и реальных. Если человек записан в реестре и учредительных документах как генеральный директор, ему будут вменять ответственность за правонарушения компании на обычных основаниях, как любому руководителю. Например, могут наказать за недостоверные регистрационные сведения или сомнительные сделки, которые привели к долгам перед кредиторами и банкротству. А также привлечь к субсидиарной ответственности. Директору придётся компенсировать задолженности компании наравне с остальными участниками.
Да. Руководитель ООО — это, по факту, трудоустроенный сотрудник, поэтому он вправе в любой момент уволиться по собственному желанию. Но это не значит, что его не привлекут, если правонарушения обнаружатся позже. Срок давности в подобных делах зависят от характера обвинений. Если ответственность административная — например, подача недостоверной информации при регистрации — 2 года. А срок давности уголовных преступлений для фиктивных директоров дольше — 6 лет.
