Открывая компанию, мало кто задумывается о последствиях её возможного банкротства. Бытует мнение, что учредители ничем не рискуют, так как отвечать придётся только активами фирмы, а личное имущество никто не тронет. Это не так — есть круг лиц которые могут лишиться всего в результате их субсидиарной ответственности. В этой статье мы расскажем кому и что грозит, если дела компании пойдут не очень...
Субсидиарная ответственность - понятие, законность, перечень лиц
Subsidiarus на латинском языке означает «дополнительный», и поэтому понятно, что этот вид ответственности применяется, когда средств основного должника не хватает для полного погашения задолженности.
В статье 399 ГК РФ прямо сказано: “если кредитор не имеет возможности взыскать свои средства с основного должника, он может предъявить требования к дополнительным должникам”.
Тут должна соблюдаться очерёдность: сначала долги взыскиваются с основного должника, и только потом с дополнительных.
Законодательно определён перечень юридических и физических лиц, в отношении которых может применяться субсидиарная ответственность:
- собственники государственных и муниципальных учреждений;
- собственники, руководители и ответственные лица ООО;
- поручители по договорам кредитов и займов физических или юридических лиц;
- ответственные за несовершеннолетних лиц, причинивших ущерб.
Голословно привлекать к ответственности нельзя, нужно доказать причастность вышеуказанных лиц к банкротству, либо к причинению ущерба.
Нести субсидиарную ответственность могут и родственники ответчика — если доказана их выгода от неправомерных действий ответчика. Например, когда директор ООО заключал фиктивные договора с компаниями, оформленными на его родственников.
Виды субсидиарной ответственности
Различают договорную и статутную субсидиарную ответственность. Первая возникает на основании заключённого договора (например, при поручительстве по договору займа), вторая — по закону (например, с контролирующих ООО лиц при банкротстве).
К контролирующим лицам ООО относят:
- руководителя;
- ликвидатора;
- членов коллективного руководящего органа (совета директоров, правления);
- владельца с долей в УК более 50%.
Есть дополнительные основания отнесения физических лиц к контролирующим:
- родственники руководителя;
- ответственные лица, которые могут действовать от имени должника по доверенностям;
- лица, которые могут повлиять на учредителей или руководителя ООО принуждением или по своей должности.
Суд определяет круг контролирующих лиц, а кредиторы сами решают, с кого из них взыскивать задолженность (можно со всех, или только с конкретного лица).
Субсидиарная ответственность при банкротстве
При объявлении компании банкротом начинает действовать презумпция вины. Это означает необходимость обоснования контролирующими лицами своей невиновности. Кредиторы при этом не должны доказывать противоправность их действий — вина ответчиков возникает по умолчанию.
Срок исковой давности по делам о банкротстве установлен в 10 лет с момента выявления нарушений. При этом максимальный срок с даты завершения процедуры банкротства не может превышать 3 года (пункты 5 и 6 статьи 61.14 закона №127-ФЗ “О банкротстве”).
Привлечь контролирующих лиц к субсидиарной ответственности можно в двух случаях:
- при нарушении прав кредиторов;
- при нарушении сроков подачи заявления о банкротстве.
В первом случае суд обяжет рассчитаться с кредиторами, если доказано:
- нанесение ущерба в результате одобрения сделок контролируемыми лицами;
- искажение бухгалтерских документов или их отсутствие;
- отсутствие или искажение юридически значимых документов;
- наличие более половины требований кредиторов, возникших из-за нарушений контролирующих лиц;
- отсутствие документов для внесения в реестр данных о банкротстве.
Во втором случае — когда несвоевременно начата процедура банкротства. Напомним, что согласно статье 9 закона №127-ФЗ руководитель ООО обязан инициировать начало банкротства при наступлении одного из следующих фактов:
- расчёты с одним или несколькими кредиторами приводят к отсутствию средств для погашения остальных долгов;
- взыскание долга за счёт имущества существенно затрудняет деятельность компании;
- есть признаки неплатёжеспособности — компания прекратила рассчитываться по своим долгам из-за недостатка денежных средств;
- есть признаки недостатка имущества — сумма долгов превысила балансовую стоимость активов;
- образовалась задолженность по зарплате работников больше чем за 3 месяца.
У руководителя есть месяц, чтобы обратиться в Арбитражный суд с заявлением о банкротстве. После этого в течение 10 дней созывается внеочередное собрание учредителей для принятия решения о начале процедуры банкротства.
При нарушении этих сроков, к контролирующим лицам применяется субсидиарная ответственность. С них взыщут долги компании,возникшие в период между законодательно установленной датой подачи заявления и фактическим началом процедуры банкротства.
Субсидиарная ответственность по долгам недействующего ООО
Когда бизнес не выполняет поставленные задачи, его собственники ленятся проводить стандартную процедуру ликвидации, так как она довольно сложная и долгая. Они просто увольняют сотрудников и распродают активы. В лучшем случае продолжают сдавать нулевые отчёты, или вообще их не сдают.
ИФНС имеет право исключить такую организацию из ЕГРЮЛ при отсутствии отчётности в течение года.
Исключение из ЕГРЮЛ не означает полное списание задолженности — кредиторы имеют право взыскать её в течение 3 лет со дня образования. Подаётся исковое заявление в суд, который подтверждает наличие долга и передаёт документы приставам на его взыскание с бывших собственников и директора.
Субсидиарная ответственность по налоговой задолженности действующего ООО
Чтобы добиться субсидиарной ответственности с контролирующих лиц, организация должна быть признана банкротом, исключена из ЕГРЮЛ, или признана судом недействующей.
Это касается долгов обычных кредиторов. Но по налоговой задолженности сложилась иная судебная практика — есть постановление Конституционного Суда РФ от 08.12.2017 №39-П о том, что ИФНС имеет право взыскивать недоимку с ответственных лиц работающей фирмы.
При этом критерии оценки деятельности фирмы и вклад ответственных лиц в решении не прописаны. Поэтому в каждом конкретном случае решение может приниматься по-разному.
Так, Ленинградский областной суд в 2018 году не разрешил ИФНС взыскивать налоговые долги с директора, так как компания продолжала действовать, и имела в собственности 28 объектов недвижимости (апелляционное определение от 17.05.2018 № 33-2413/2018).
А вот Ставропольский краевой суд подтвердил решение суда первой инстанции о взыскании долгов с руководителя. Суд отметил, что у фирмы отсутствует имущество, отчётность сдавалась нулевая, а на счёте не было движений в течение двух лет. Хотя компания не исключена из ЕГРЮЛ, но считается фактически недействующим, и взыскать с него налоговые долги не представляется возможным (апелляционное определение от 26.06.2018 по делу N33-4298/2018).
Субсидиарная ответственность по кредитам и займам
Для обеспечения дополнительных гарантий по возврату кредитов, коммерческие банки оформляют договора личного поручительства учредителей, директора и других ответственных лиц. То же самое могут делать и займодатели.
Как правило, предусмотрена солидарная ответственность поручителя вместе с основным должником (статья 363 ГК РФ). При просрочке банк может взыскать долги сразу с поручителя, минуя саму организацию.
Другой вариант — договор субсидиарной ответственности поручителей.Тогда банк может требовать возврата долга от поручителей только при невозможности его взыскания с основного должника — компании-кредитополучателя.
Субсидиарная ответственность главного бухгалтера
Может ли главбух привлекаться к субсидиарной ответственности своим имуществом и деньгами? Может, если он предоставлял некорректные финансовые показатели руководству или вовремя не сообщил о возможных убытках и угрозе банкротства компании.
Также главный бухгалтер будет нести субсидиарную ответственность в следующих случаях:
- при занятии поста в коллегиальном исполнительном органе (совет директоров, правление);
- при получении выгод от противоправных действий;
- при допущенных ошибках в отчётности либо искажении в бухгалтерских и финансовых документах;
- при владении или праве распоряжения более 50% долей в уставном капитале фирмы.
Главный бухгалтер может не быть штатным работником компании, и оказывать услуги ГПХ или аутсорсинга, — в любом случае это не освобождает его от ответственности.
Что можно забрать в рамках субсидиарной ответственности
Итак, суд вынес решение о банкротстве компании. После этого:
- фиксируется размер долга перед каждым кредитором;
- формируется конкурсная масса из имущества компании;
- это имущество реализуется на аукционе;
- если денег не хватило, суд определяет круг контролирующих лиц и доказывает их влияние на банкротство;
- указанные лица привлекаются к ответственности и должны выплатить причитающуюся им сумму долга. Сделать это можно в течение 3 лет с окончания процедуры банкротства.
Контролирующие лица отвечают всем своим имуществом и денежными средствами, кроме единственного жилья и предметов первой необходимости, перечисленных в статье 446 ГПК РФ.
Будут арестованы личные счета ответчика и запрещён выезд за границу на время исполнительного производства.
Кредиторы могут подать заявление на личное банкротство контролирующего лица и оспорить подозрительные сделок по отчуждению имущества.
