Вопрос:
ООО хочет взять займ у физического лица и он не резидент России (Германия) кто будет за него платить НДФЛ? Сумма в Евро
Ответ:
Удерживать НДФЛ не нужно, если заимодавец представит документ, подтверждающий его постоянное местонахождение в Германии (паспорт).
При этом нужно учитывать, что если между заемщиком и заимодавцем имеются особые отношения (могут быть признаны взаимозависимыми лицами), то не нужно удерживать НДФЛ только с суммы процентов, которая не превышает рыночный уровень. На сумму процентов, которая превышает указанный предел, ст. 11 Соглашения не распространяется, избыточная сумма может облагаться НДФЛ на территории России.
Платить НДФЛ нерезидентам нужно с доходов, полученных от источников в России ( ст. 209 Налогового кодекса РФ ).
К доходам, полученным от источников в России, в частности, относятся проценты, полученные от российских организаций (пп. 1 п. 1 ст. 208 Налогового кодекса РФ).
В отношении всех доходов от источников в Российской Федерации, полученных физическими лицами, не признаваемыми налоговыми резидентами, налоговая ставка установлена в размере 30 процентов ( п. 3 ст. 224 Налогового кодекса РФ ).
При выплате гражданину (в том числе нерезиденту) доходов в виде процентов по займу у организации-заемщика как налогового агента возникает обязанность рассчитать и удержать НДФЛ ( п. 1 ст. 226 Налогового кодекса РФ ).
Однако статьей 7 Налогового кодекса РФ установлен приоритет норм международного договора Российской Федерации, содержащего вопросы, касающиеся налогообложения и сборов, над правилами и нормами, содержащимися в российском налоговом законодательстве. Международными договорами об избежании двойного налогообложения могут быть предусмотрены налоговые льготы в отношении граждан – резидентов стран, которые заключили между собой такие соглашения. В частности, нормами международного договора может быть предусмотрено, что налогообложение соответствующего вида дохода производится только на территории страны, резидентом которой является гражданин, либо что данный доход вовсе не облагается налогом на территории указанной страны. В этом случае на основании документального подтверждения резидентства организация – налоговый агент вправе не удерживать НДФЛ.
Между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия действует Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29 мая 1996 г.
Согласно п. 1 ст. 11 данного Соглашения проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом только в этом другом Государстве, если этот резидент фактически обладает правом собственности на проценты .
Однако если вследствие особых отношений между плательщиком и лицом, фактически обладающим правом собственности на проценты, или между ними обоими и каким-либо третьим лицом сумма процентов, относящаяся к долговому требованию, на основании которого она выплачивается, превышает сумму, которая была бы согласована между плательщиком и лицом, фактически обладающим правом собственности на проценты, при отсутствии таких отношений , то положения ст. 11 Соглашения применяются только к последней упомянутой сумме. В таком случае избыточная сумма может облагаться налогом в соответствии с законодательством каждого из Договаривающихся Государств и с учетом других положений данного Соглашения.
Подтверждение: п. 5 ст. 11 Соглашения об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29 мая 1996 г.
Отметим, что термин "особые отношения" в Соглашении не расшифровывается. По мнению Минфина России, особыми следует считать отношения иные, чем между независимыми хозяйствующими субъектами, то есть отношения взаимозависимых лиц (письмо Минфина России № 03-08-02 от 10 ноября 2005 г.).
Дополнительно отметим, что порядок определения рыночного уровня процентов для целей налогообложения НДФЛ действующим законодательством не определен, официальных разъяснений на этот счет нет. Само Соглашение об избежании двойного налогообложения также не содержит механизма определения рыночных процентных ставок, на соответствие которым контролирующие органы могут проверить размер процентов, предусмотренных договором займа, заключенным между аффилированными лицами.
Оптимальный вариант: в случае возникновения ситуации, когда между заемщиком и заимодавцем имеются особые отношения (взаимозависимость) и уровень процентов ориентировочно превышает рыночный, организация для разъяснения порядка определения рыночного уровня процентов может обратиться в Минфин России или ФНС России . Сделать это нужно письменно, подробно изложив имеющуюся проблему, а при необходимости – приложить к запросу документы, касающиеся задаваемого вопроса.
Запрос в контролирующие ведомства пользователи сервиса "Моё дело. Бюро"могут формировать с помощью сервиса – "Электронная отчетность"/"Написать письмо в гос. орган" .
Вывод: проценты по займу могут облагаться налогом только в Германии, а в РФ освобождаются от обложения НДФЛ. Однако если заемщик и заимодавец признаются взаимозависимыми лицами, то применять нормы ст. 11 Соглашения (то есть не облагать проценты в России) можно только с суммы процентов, которая не превышает рыночный уровень процентов. Сумма процентов, которая превышает указанный предел, облагается НДФЛ в соответствии с законодательством двух стран и нормами международного договора.
Организации – заемщику (налоговому агенту) нужно подтвердить, что иностранный гражданин имеет право на льготное налогообложение своих доходов, представив паспорт (иной документ, удостоверяющий личность, и (или) документ, официально подтверждающий статус налогового резидента), удостоверяющий тот факт, что иностранный гражданин является резидентом Германии.
Для подтверждения статуса налогового резидента такого иностранного государства гражданин вправе представить налоговому агенту – источнику дохода :
– паспорт иностранного гражданина;
– либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором России в качестве документа, удостоверяющего личность.
Отметим, что физическим лицам, постоянное местопребывание (резидентство) которых может определяться исходя из критерия гражданства, для подтверждения своего налогового статуса в иностранном государстве достаточно представить российскому налоговому агенту паспорт иностранного гражданина. При этом положения Налогового кодекса РФ не предусматривают возможность представления копий указанного документа.
Если представленные документы не позволяют подтвердить наличие у иностранного гражданина статуса налогового резидента иностранного государства или представить оригинал паспорта иностранного гражданина по каким-либо причинам невозможно, то налоговый агент вправе запросить у него официальное подтверждение его статуса (например, в форме справки, сертификата). Указанное подтверждение должно быть выдано компетентным органом соответствующего иностранного государства, уполномоченным на выдачу таких подтверждений на основании международного договора России по вопросам налогообложения.
Подтверждение: ст. 7 , п. 5 , 6 ст. 232 Налогового кодекса РФ, письмо Минфина России № ОА-3-17/4846 от 19 октября 2016 г.
При этом в отношении документа (справки, сертификата), официально подтверждающего статус налогового резидента, необходимо, чтобы соблюдались следующие условия.
1. Документ должен содержать наименование налогоплательщика.
2. Документ должен быть заверен компетентным ведомством соответствующего иностранного государства, которое, как правило, определено в международном договоре об избежании двойного налогообложения.
3. На нем должен быть проставлен апостиль – штамп, подтверждающий подлинность подписей, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, а также подлинность печати (штампа), которым скреплен документ (если иностранное государство является членом Гаагской конвенции, отменяющей требование о легализации официальных документов) (ст. 1 , 3 Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г.). Или же документ должен быть легализован в дипломатическом представительстве либо российском консульстве, находящемся за рубежом, в аналогичных целях.
Исключение действует в отношении отдельных государств, с которыми в международном договоре об избежании двойного налогообложения достигнута договоренность о принятии документов без проставления апостиля или консульской легализации.
При этом существует неопределенность в отношении действия для целей налогообложения договоренностей между странами об отмене апостилирования, достигнутых вне рамок договоров об избежании двойного налогообложения (например, путем обмена письмами или принятием меморандума). Например, в отношении Германии ( п. 3 письма Минфина России № 03-03-04/4/141 от 25 августа 2006 г. ).
Мнение Минфина России в письме № 03-08-05/42471 от 11 октября 2013 г. и ФНС России в письме № ОА-4-13/16590 от 16 сентября 2013 г. : сертификаты, подтверждающие статус налогоплательщика в качестве резидента соответствующей страны, подлежат апостилированию, если иное прямо не предусмотрено международным договором, регулирующим вопросы налогообложения. Большинство международных договоров России об избежании двойного налогообложения подобных положений не содержит. В настоящее время положения об отсутствии необходимости апостилирования предусмотрены в соглашениях об избежании двойного налогообложения с Латвией, Швейцарией и Люксембургом ( письмо ФНС России № ОА-4-13/232 от 14 января 2014 г. ).
Мнение Минфина России в письмах № 03-08-05/40172 от 13 июля 2015 г. , № 03-08-05/1412 от 20 января 2014 г. : между Россией и Германией действует Соглашение об избежании двойного налогообложения от 29 мая 1996 г. , между Россией и США действует Договор об избежании двойного налогообложения от 17 июня 1992 г. Непосредственно в самих этих соглашениях положений об отмене апостилирования нет. Вместе с тем в соответствии с договоренностью, достигнутой между странами, и согласно сложившейся практике апостилирование сертификатов, подтверждающих постоянное местопребывание (резидентство), из этих стран не требуется.
Положения этих писем можно распространить и на договоренности (сложившуюся практику) с другими странами об отмене апостилирования, достигнутые вне рамок договоров об избежании двойного налогообложения, поскольку принятие сертификатов резидентства без апостиля представляет собой обычай, не противоречащий Гаагской конвенции ( письмо Минфина России № 03-08-13/43631 от 26 июля 2016 г. ).
Мнение Минфина России в письме № 03-08-05/46404 от 12 августа 2015 г. : в настоящее время сертификаты, подтверждающие постоянное местопребывание (резидентство), без легализации или апостилирования применяются со всеми государствами, с которыми у России действуют соглашения об избежании двойного налогообложения (независимо от наличия или отсутствия в них положений об отмене апостилирования), за исключением Республики Казахстан.
Выводы всех вышеуказанных писем верны и в настоящее время – в период действия ст. 232 Налогового кодекса РФ в новой редакции.
4. Документ должен подтверждать, что в течение периода, в котором выплачиваются доходы, местом нахождения их получателя является страна, с которой Россия заключила соглашение об избежании двойного налогообложения. Указанное подтверждение действует в отношении доходов гражданина, полученных в календарном году выдачи данного подтверждения (вне зависимости от количества, вида или частоты выплат). То есть срок действия этого документа ограничивается одним календарным годом и оформлять подтверждение при каждой выплате дохода не нужно.
5. Документ должен содержать наименование международного договора, сторонами которого являются Россия (СССР) и соответствующее иностранное государство.
6. Документ должен быть переведен на русский язык, если составлен на иностранном языке.
Перевод документа должен быть заверен одним из следующих способов:
– российским консульским учреждением;
– нотариусом, владеющим соответствующим языком.
Кроме того, документ может перевести переводчик. В этом случае его подпись должна быть засвидетельствована нотариусом.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-08-13/43631 от 26 июля 2016 г. , ФНС России № ОА-4-17/3030 от 25 февраля 2016 г.
7. Представить можно сам оригинал подтверждения либо нотариально заверенную копию.
Если законодательство иностранного государства предусматривает подтверждение резидентства в электронном виде, то налоговый агент может рассматривать такие электронные документы как подтверждение статуса налогоплательщика в качестве резидента этой страны. Это связано с тем, что в данном случае сертификат на бумажном носителе за пределы иностранного государства не представляется, апостилирование или легализация его в России не требуется.
Подтверждение: письма ФНС России № ОА-4-17/16778 от 24 сентября 2015 г. , № ОА-4-13/19590 от 31 октября 2013 г.
Подтверждение: ст. 232 Налогового кодекса РФ , письма Минфина России № 03-08-05/42471 от 11 октября 2013 г. , № 03-04-06/2-275 от 30 ноября 2010 г. , № 03-08-05/1 от 9 октября 2008 г. , ФНС России № ОА-4-13/232 от 14 января 2014 г. , № ОА-4-13/19590 от 31 октября 2013 г. , № ОА-4-13/16590 от 16 сентября 2013 г. , № 3-5-04/497 от 9 сентября 2008 г. (их выводы верны и в настоящее время – в период действия ст. 232 Налогового кодекса РФ в новой редакции).
Представить налоговому агенту паспорт, иной документ, удостоверяющий личность, или документ, официально подтверждающий статус налогового резидента, иностранный гражданин может как до момента удержания налога, так и после – в течение года, в котором налоговый агент выплачивает ему доход. На основании полученного документа (подтверждения резидентства) налоговый агент вправе не удерживать налог при выплате дохода в течение календарного года (налогового периода).
При этом если подтверждение представлено после выплаты дохода, налоговый агент производит возврат удержанного налога в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 231 Налогового кодекса РФ .
Обязанность по представлению сведений об иностранных гражданах и о выплаченных им доходах, о суммах налога, возвращенных налоговым агентом, возложена на налогового агента. Представить такие сведения нужно в налоговую инспекцию по месту своего учета в 30-дневный срок с даты выплаты такого дохода. Данный срок рассчитывается в рабочих днях. Утверждения формы и способа представления данных сведений Налоговый кодекс РФ не предусматривает. При этом они должны позволять идентифицировать налогоплательщика (в т. ч. паспортные данные, указание на гражданство), вид выплаченных доходов, суммы выплаченных доходов и даты их выплаты. Это означает, что указанные сведения могут быть представлены в произвольной форме (с учетом предъявленных требований).
Подтверждение: п. 6 ст. 6.1 , п. 8 ст. 232 Налогового кодекса РФ, письмо ФНС России № БС-4-11/6417 от 13 апреля 2016 г.
Сведения о доходах, полученных от источников в России, могут быть также затребованы иностранным гражданином для предоставления данной информации в налоговую службу государства, гражданином которого он является. В связи с тем, что налоговым законодательством не предусмотрено специального документа, подтверждающего факт выплаты иностранному гражданину дохода, не подлежащего налогообложению в России, то таким документом может служить справка по форме 2-НДФЛ, которая выдается налоговым агентом по заявлению граждан ( письмо ФНС России № ОА-3-17/1753 от 20 апреля 2016 г. ).
Если у налогового агента отсутствуют документы, подтверждающие статус иностранного гражданина, то для подтверждения освобождения от уплаты налога, проведения зачета, возврата, получения налоговых вычетов или иных налоговых привилегий по окончании года, в котором иностранный гражданин получал доходы, ему необходимо обратиться в налоговую инспекцию по месту своего учета или месту жительства. В случае, если иностранный гражданин в настоящее время не проживает на территории России, обратиться следует в налоговую инспекцию по месту учета налогового агента, выплатившего доход.
При этом вместе с декларацией по форме 3-НДФЛ , утв. Приказом ФНС России № ММВ-7-11/671 от 24 декабря 2014 г., налогоплательщику также нужно представить:
– подтверждение статуса налогового резидента иностранного государства, с которой Россия заключила действующий в течение соответствующего налогового периода договор об избежании двойного налогообложения (и его нотариально заверенный перевод на русский язык (при необходимости));
– заявлением на возврат налога и документы, подтверждающие удержание налога и основания для его возврата.
Возврат сумм налога производится налоговым органом в порядке, предусмотренном ст. 78 Налогового кодекса РФ .
Подтверждение: п. 9 ст. 232 Налогового кодекса РФ .
Вывод: в общем случае при выплате процентов по договору займа иностранному заимодавцу организация как налоговый агент обязана удержать и уплатить в бюджет НДФЛ по ставке 30 процентов. Вместе с тем проценты по займу, полученные резидентом Германии могут облагаться налогом только в Германии, а в РФ освобождаются от обложения НДФЛ. Но для этого налоговому агенту нужно истребовать у заимодавца документы, удостоверяющий тот факт, что иностранный гражданин является резидентом Германии.
При этом нужно учитывать, что если между заемщиком и заимодавцем имеются особые отношения (могут быть признаны взаимозависимыми лицами), то не нужно удерживать НДФЛ только с суммы процентов, которая не превышает рыночный уровень. На сумму процентов, которая превышает указанный предел, ст. 11 Соглашения не распространяется, избыточная сумма может облагаться НДФЛ на территории России.
Актуально на дату: 27.01.2017