Вопрос:
Хочу заключить договор с ИП на УСН 6%, но какие цены я должен указывать при работе с ним с НДС или без НДС? Я являюсь подрядчиком по договору с ген.подрядчиком и оба мы работаем на ОСН естественно с НДС. Как будет учтен НДС у меня в компании если я "покупаю" услуги без НДС? Или же все таки нужно и можно указывать НДС при работе с ИП усн 6%.
Ответ:
По общему правилу ИП-субподрядчик на УСН не должен указывать НДС, поэтому у подрядчика права на вычет НДС в части работ субподрядчика не возникает (то есть НДС в бюджет придется заплатить в большей сумме). Если ИП все-таки выставит счет-фактуру с НДС, то у подрядчика будет риск отказа в вычете НДС (при этом отказ в вычете, скорее всего, придется оспаривать в суде).
Это объясняется тем, что по вопросу о том, вправе ли покупатель принять к вычету, если продавец (исполнитель), применяющий УСН, выставил счет-фактуру с выделенным НДС, единая точка зрения не выработана.
Индивидуальные предприниматели, которые применяют спецрежимы (ЕСХН,УСН,ЕНВД,ПСН),не являются плательщиками НДС (п. 3 ст. 346.1,п. 2 ст. 346.11,абз. 3 п. 4 ст. 346.26, п. 11 ст. 346.43 Налогового кодекса РФ), за рядом исключений. Одним из таких исключений является выставление по своей инициативе (ошибочно) покупателю (заказчику) счета-фактуры с выделенной суммой налога. В этом случае у индивидуального предпринимателя, применяющей спецрежим, возникает обязанность:
– уплатить заявленный в счете-фактуре НДС в бюджет (кроме посредника, действующего от своего имени) ( п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ);
– представить в установленные сроки декларацию по НДС по телекоммуникационным каналам связи (в электронном виде) ( абз. 1 п. 5 ст. 174 Налогового кодекса РФ ).
Если субподрядчик, применяющий спецрежим (УСН, ЕНВД, ЕСХН), выставил счет-фактуру с выделенной суммой НДС, то он должен уплатить его сумму в бюджет (за исключением случая, когда действует как посредник от своего имени) ( п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ). При этом в нормах Налогового кодекса РФ не конкретизировано, имеет ли право покупатель на получение вычета НДС по данному счету-фактуре.
Мнение Минфина России: покупатель не вправе воспользоваться вычетом НДС по счету-фактуре, который ему выставил продавец (исполнитель) на спецрежиме. Связано это с тем, что счета-фактуры выставляются плательщиками НДС. А продавец (исполнитель) на спецрежиме плательщиком НДС не является. Следовательно, счет-фактура, выставленный им, признается составленным с нарушением законодательства. В частности, это относится к следующим реквизитам: наименование, адрес и ИНН (п. 3,пп. 2 п. 5, пп. 2 п. 5.1 ст. 169 Налогового кодекса РФ).
Подтверждение: письма№ 03-07-11/56700 от 5 октября 2015 г.,№ 03-07-11/126 от 16 мая 2011 г., № 03-07-11/456 от 29 ноября 2010 г.
Мнение Президиума ВАС РФ и Конституционного суда РФ: покупатель вправе принять НДС к вычету по счету-фактуре, который ему выставил продавец (исполнитель) в нарушение положений Налогового кодекса РФ, если соблюдены все необходимые условия для применения вычета (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 Налогового кодекса РФ). Предполагается, что сумму НДС, неправомерно выделенную в счете-фактуре, продавец (исполнитель) уплачивает в бюджет ( п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ). Соответственно, если покупатель (заказчик) заявляет налог по такому счету-фактуре к вычету, законодательный принцип возмещения НДС – покупатель (заказчик) возмещает НДС за счет налога, подлежащего уплате продавцом (исполнителем), – не нарушается.
Подтверждение: Определение Конституционного суда РФ № 460-О от 29 марта 2016 г. , Постановление Президиума ВАС РФ № 10627/06 от 30 января 2007 г.
Кроме того, Минфин России и ФНС России считают правомерным вычет у покупателя при получении им счета-фактуры с выделенной суммой налога по необлагаемой операции . Правда, все разъяснения пока касаются только приобретения необлагаемых услуг по обслуживанию воздушных судов в аэропортах. Однако их выводы можно распространить и на выставление счетов-фактур продавцами на спецрежиме.
Беспроблемный вариант
При получении счета-фактуры с выделенной суммой НДС от продавца (исполнителя), который с большой долей вероятности находится на спецрежиме или использует освобождение от уплаты НДС, лучше уточнить его статус. Если это подтвердится, то целесообразно:
– до появления однозначных (универсальных) официальных разъяснений со стороны Минфина России и ФНС России налоговый вычет не применять, но счет-фактуру сохранить;
– после появления таковой применить вычет в периоде возникновения права на вычет (путем подачи уточненной декларации) или в любом ином периоде в пределах трех лет с момента принятия товара (работы, услуги) на учет.
Обоснование данного вывода содержится в Сервисе по ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-12995
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-18404
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности.
Актуально на дату: 13.07.2016