Вопрос:
В конкурсном производстве предприятие продолжает производить и отгружать железобетонные изделия. При реализации исчисляем НДС, апеллируя п. 4 ст. 38 НК РФ. ИФНС ссылается на п. 3 ст. 38 НК РФ, основываясь на пп. 15 п. 2 ст. 146 НК. Какова правильная позиция?
Что предполагает термин "выполнение работ" п. 4 ст. 38 НК РФ?
Имеем ли мы право сформировать уточненные счета - фактуры за 2015г. и предыдущие отчетные периоды 2016г. с целью приведения в соответствие с законодательством, как банкроты - неплательщики НДС. В течение указанного периода счета-фактуры оформлялись с НДС.
Ответ:
Позиция налоговой инспекции правильная, если имущество реализуется по договору купли-продажи (поставки).
Операции по реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами) не признаются объектом налогообложения НДС ( пп. 15 п. 2 ст. 146 Налогового кодекса РФ ).
Вместе с тем данная льгота не распространяется на реализацию ими работ, услуг (в частности,передачу в аренду имущества) ( письмо Минфина России № 03-07-14/62525 от 30 октября 2015 г.).
По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (ст. 454 Гражданского кодекса РФ).
По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 Гражданского кодекса РФ).
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.
Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.
По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику.
Если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.
Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами.
Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.
Подтверждение: ст. 702-704 Гражданского кодекса РФ
Согласно п. 3 ст. 38 Налогового кодекса РФ товаром в целях налогообложения признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.
Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц (п. 4 ст. 38 Налогового кодекса РФ).
В этой связи реализация имущества, в том числе изготовленного в ходе текущей производственной деятельности организаций-должников, признанных в соответствии с законодательством Российской Федерации несостоятельными (банкротами), объектом налогообложения НДС не является.
Подтверждение: письма Минфина России № 03-07-14/19390 от 7 апреля 2015 г., № 03-07-14/15666 от 23 марта 2015 г., № 03-07-11/15899 № 03-07-14/15901от 23 марта 2015 г.
Как уже было указано в предыдущем ответе, работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц ( п. 4 ст. 38 Налогового кодекса РФ ).
Например, по мнению Минфина России в письме № 03-03-06/1/114 от 22 февраля 2007 г., проектная (техническая) документация является результатом деятельности, связанной с осуществлением проектных работ, а не результатом деятельности, связанной с оказанием услуг. То есть деятельность по разработке такой документации является выполнением работ.
Как уже было сказано в предыдущем ответе, работы по изготовлению железобетонных изделий могут выполняться по договору подряда с заказчиком .
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
В то же время могут быть заключены договоры купли-продажи (поставки). В этом случае будет реализация продукции (товара).
Ответ на вопрос законодательно не урегулирован.
В случае выставления счета-фактуры с выделением суммы НДС по операциям, не признаваемым объектом налогообложения, на основании пп. 15 п. 2 ст. 146 Налогового кодекса РФ , организация обязана уплатить эту сумму налога в бюджет ( пп. 2 п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ , письмо Минфина России № 03-07-08/61765 от 3 декабря 2014 г.).
При этом покупатели – плательщики НДС имеют право уменьшить сумму налога на налоговые вычеты, в частности, на суммы НДС по товарам (работам, услугам, имущественным правам), приобретаемым для облагаемых операций ( п. 1 ст. 171 Налогового кодекса РФ ). При совершении операций, с которых не уплачивается НДС, суммы входного налога включаются в стоимость приобретаемых товаров (работ, услуг, имущественных прав) ( п. 2 ст. 170 Налогового кодекса РФ ).
Вместе с тем продавец (исполнитель), который выставил покупателю (заказчику) по необлагаемой операции счет-фактуру с выделением суммы налога, по требованию законодательства должен уплатить его сумму в бюджет. На этом основании, а также с учетом того, что даже при проведении необлагаемых операций такой продавец (исполнитель) остается налогоплательщиком НДС, он вправе применить налоговые вычеты по товарам (работам, услугам, имущественным правам), приобретенным для этой операции. Если в таком случае сумма налога, принимаемая к вычету, ранее была учтена в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг, имущественных прав), также потребуется внести соответствующие корректировки в расчет налога на прибыль (НДФЛ).
Подтверждение: п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ № 33 от 30 мая 2014 г. , письмо Минфина России № 03-07-14/72142 от 10 декабря 2015 г.
Вывод: при уплате НДС продавцом (исполнителем) по операциям, которые не облагаются этим налогом, покупатель вправе применить вычет входного НДС.
Освобождение продавцов от уплаты НДС в случае подачи уточненной налоговой декларации и выставления исправленного счета-фактуры в адрес покупателя с пометкой «без НДС» в Налоговом кодексе РФ не предусмотрено.
Официальных разъяснений по данному вопросу не установлено.
Судебная практика:
Постановление АС ВВО по делу № А79-10502/2014 от 25 сентября 2015 г.
Рассмотрена ситуация в которой предприниматель, применяющий УСНО, выставил в адрес покупателя счета-фактуры с выделенной суммой НДС и отразил суммы налога, как того требует закон, в налоговой декларации. В дальнейшем он, отказавшись от первоначальных намерений, внес исправления в данные счета-фактуры и подал уточненные налоговые декларации. Покупатель, в свою очередь, принял исправленные счета-фактуры и внес необходимые поправки в налоговую отчетность: в уточненной налоговой декларации покупателя отсутствует сумма вычета налога, заявленная в первоначальной декларации.
Однако налоговая инспекция не учла внесенных сторонами сделок изменений и предъявила предпринимателю претензии о неуплате НДС, выделенного в счетах-фактурах.
Суд, руководствуясь правовой позицией КС РФ, изложенной в Постановлении № 17-П, отметили, что п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ имеет специальный характер предписаний, поскольку, будучи "компенсационными" по своей природе, его положения защищают бюджет от налоговых потерь и требуют уплаты НДС только в случае выставления налогоплательщиками, освобожденными от его уплаты, счета-фактуры с выделенной суммой данного налога. И такая сумма может в дальнейшем быть использована для налоговых вычетов.
Таким образом, обязанность лица, не являющегося плательщиком НДС, но выделившего налог в счете-фактуре, вытекает не просто из самого факта выделения указанного налога, но и из возможности лица, в чей адрес выставлен счет-фактура, воспользоваться налоговым вычетом. Поэтому независимо от первоначальных намерений сторон сделки и обстоятельств появления счетов-фактур с выделением и без выделения НДС в условиях невозможности применения покупателем налоговых вычетов на предпринимателя не может быть возложена обязанность уплаты НДС, впоследствии исключенного из счетов-фактур.
Постановление АС МО № Ф05-2083/2015 от 23 марта 2015 г.
Рассмотрена ситуация в которой организация, не пользовавшаяся льготой по НДС в отношении вознаграждения в виде экономии застройщика по договорам долевого участия, подала уточненную налоговую декларацию с учетом этой льготы, оформив дополнительные листы к книге продаж на основании корректировочных счетов-фактур.
Инспекция посчитала, что поскольку в адрес покупателей услуг общества уже выставлены счета-фактуры, они могут принять по ним НДС к вычету, в связи с чем будет нарушен принцип зеркальности, вытекающий из сущности НДС как косвенного налога.
Суд отверг довод ИФНС о том, что покупатели могут принять к вычету НДС, поскольку корректировочные счета-фактуры выставлены без НДС. Выставление корректировочного счета-фактуры предусмотрено налоговым законодательством и не влечет обязанность налогоплательщика уплатить в бюджет сумму НДС, указанную в ранее выставленных счетах-фактурах. Поддерживая налогоплательщика, суд отметил, что услуги застройщика в рамках договора долевого строительства не облагаются НДС, при этом застройщик не обращался в инспекцию с заявлением об отказе от льготы.
Вывод : организация может представить покупателям исправленные счета-фактуры с пометкой «без НДС» и представить уточненную декларацию за период отгрузки. Вместе с тем, такой учет вызовет претензии со стороны налоговой инспекции и тогда свою позицию организации придется отстаивать в судебном порядке.
Данный ответ подготовлен на основании информации, содержащейся в вопросе. Если в вопросе имелась в виду другая ситуация, необходимо ее конкретизировать, изложив как можно более подробно. В таком случае ответ может быть получен с большей долей точности.
Актуален на 06.10.2016