Вопрос:
ООО на ОСНО закупает у ИП на УСН запчасти для автотранспорта, в то же время ООО закупает у третьего лица и продает этому же ИП товары.
Вправе ли ООО и ИП находясь на разных системах налогообложения произвести зачет встречных однородных требований и как в акте зачета учитывать сумму НДС которая прописывается в документах (в том числе НДС 18 %) ?
Нюанс - директор, учредитель ООО и ИП - одно лицо, как на такие сделки по зачету смотрит ФНС, если ни занижения ни завышения цен в документах не происходит, цены реально рыночные
Ответ:
Относительно того, вправе ли стороны произвести взаимозачёт
Да, вправе произвести взаимозачёт, если соблюдены все необходимые условия.
Зачет встречного однородного требования является одним из способов прекращения обязательств одной стороны перед другой ( ст. 410 Гражданского кодекса РФ ) и отвечает критериям, предъявляемым Гражданского кодекса РФ к гражданско-правовым сделкам (ст. 154 , 155 , 160 Гражданского кодекса РФ). Погасить задолженность путем взаимозачета можно при соблюдении определенных условий .
Операция погашения взаимных обязательств должна быть отражена в учете на основании документов , оформляемых в соответствии с требованиями гражданского и бухгалтерского законодательства. Пакет документов зависит от количества участников проводимого зачета .
При этом ведение бухучета обязательно для всех организаций независимо от применяемого режима налогообложения ( п. 1 ч. 1 ст. 2 , ч. 1 ст. 6 Федерального закона № 402-ФЗ от 6 декабря 2011 г.). В отличие от организаций, индивидуальные предприниматели вправе не вести бухучет ( ч. 2 ст. 6 Федерального закона № 402-ФЗ от 6 декабря 2011 г. ).
Проведение зачета долговых обязательств в общем случае не влечет налоговых последствий для участников взаимозачета, за исключением сторон, которые:
– применяют в целях налога на прибыль кассовый метод признания доходов и расходов;
– применяют УСН ;
– расторгают договор, в счет которого поступила предоплата, – в части расчетов по НДС .
Если зачет взаимных требований производит индивидуальный предприниматель, который применяет ОСНО, то при расчете НДФЛ он учитывает доходы и расходы , прекращенные взаимозачетом,аналогичном порядку их определения организациями для целей налогообложения прибыли ( п. 1 ст. 221 Налогового кодекса РФ , Постановление Президиума ВАС РФ № 3920/13 от 8 октября 2013 г. ).
В свою очередь, правила налогообложения при УСН распространяются как на организации, так и на индивидуальных предпринимателей ( п. 1 ст. 346.12 , п. 1 ст. 346.16 Налогового кодекса РФ). Поэтому при расчете единого налога индивидуальный предприниматель применяет тот же порядке, что и организация – плательщик УСН .
Если организация (индивидуальный предприниматель) применяет только спецрежим в виде ЕНВД, то плательщиками данного спецрежима также могут быть и организации, и индивидуальные предприниматели. Правила расчета единого налога для всех плательщиков одинаковы ( ст. 346.29 Налогового кодекса РФ ). Данный спецрежим может применяться только по определенным видам деятельности , причем объектом налогообложения является вмененный доход , поэтому проведение взаимозачета на расчет единого налога не повлияет.
При погашении задолженности взаимозачетом перед гражданином это не влияет на расчет страховых взносов по обязательству, погашаемому таким способом. Поскольку в базу для начисления взносов включаются облагаемые начисления, а форма их оплаты значения не имеет ( п. 1 ст. 420 , пп. 2 п. 3 ст. 422 , ст. 424 Налогового кодекса РФ, п. 1 ст. 20.1 Федерального закона № 125-ФЗ от 24 июля 1998 г. ).
В отношении НДФЛ облагаемого дохода от данной операции у гражданина не возникнет (поскольку погашенной признается задолженность в сумме, равной встречному требованию) (ст. 41 , 209 Налогового кодекса РФ).
Вместе с тем дата проведения взаимозачета может быть датой признания облагаемого дохода по обязательству, погашаемому таким образом. Тогда могут возникнуть обязанности у встречной стороны – как налогового агента по удержанию НДФЛ с облагаемого дохода гражданина (например, при прекращении зачетом задолженности по уплате арендных платежей перед гражданином) или по самостоятельной уплате НДФЛ самим гражданином (например, при прекращении зачетом задолженности покупателя по реализованному ему имуществу) ( ст. 210 , пп. 4 п. 1 ст. 223 , п. 2 ст. 226 , п. 1 ст. 228 Налогового кодекса РФ).
Зачету подлежит полная сумма долга (без уменьшения на НДФЛ). Соответственно, при исполнении обязанностей налогового агента на момент зачета сумма налога не может быть удержана. Налог потребуется удержать за счет любых доходов , выплачиваемых этому же налогоплательщику в денежной форме до окончания года. При невозможности в течение года удержать НДФЛ необходимо надлежащим образом уведомить об этом налоговую инспекцию и получателя дохода.
Подтверждение: письмо ФНС России № БС-4-11/5110 от 24 марта 2016 г.
Порядок проведения взаимозачета
Условия, необходимые для правомерного проведения зачета требований
Долговые обязательства могут быть погашены зачетом взаимных требований при соблюдении следующих условий:
1. Требования должны быть встречными, то есть участники зачета должны одновременно иметь долги друг перед другом.
2. По общему правилу требования должны быть действительными и бесспорными.
Зачет долговых требований признается действительным в зависимости от сроков их погашения, которые:
– либо наступили согласно условиям договора;
– либо не определены условиями договора;
– либо были определены моментом востребования;
– либо находятся в пределах трехлетнего срока исковой давности. Зачет будет невозможен, если срок исковой давности по требованию истек и должник об этом заявил кредитору.
Подтверждение: ст. 410 , 411 Гражданского кодекса РФ.
Например, проведение зачета взаимных обязательств авансом в счет будущих взаимозачетов неправомерно.
Пример
ООО "Бета" по договору поставки товара обязано в срок до 11 февраля отгрузить товар на сумму 100 000 руб. покупателю ООО "Гамма", перед которым имеет кредиторскую задолженность за оказанные услуги в сумме 30 000 руб.
В данном случае невозможно авансировать зачет денежного долга (30 000 руб.) в счет будущего долга, который возникнет после исполнения обязательства по поставке товара.
При этом если заявление о зачете встречного однородного требования будет направлено до наступления срока исполнения обязательства (и это не предусмотрено законом или договором), то проведение зачета невозможно, в том числе и при наступлении упомянутого срока ( п. 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от № 65 от 29 декабря 2001 г. ). Поскольку на момент получения такого заявления срок исполнения обязательств еще не наступил, то, соответственно, они не могут прекратиться по основанию, предусмотренного в ст. 410 Гражданского кодекса РФ .
Как правило, конкретные сроки исполнения обязательств согласуются сторонами сделки и указываются в договоре. Кроме того, соглашением сторон в договоре может быть предусмотрено прекращение обязательств с ненаступившими сроками исполнения ( абз. 4 п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ № 16 от 14 марта 2014 г. ).
Вместе с тем на момент проведения зачета стороны сделки должны обладать всеми требованиями заявленного зачета и в отношении этих требований не должно быть возражений. По сути это является условием о наличии бесспорности.
3. По общему правилу требования должны быть однородными. Это условие следует понимать так: любое денежное требование может быть зачтено в счет другого денежного требования независимо от причины возникновения требования.
Иными словами, однородными являются обязательства, которые вытекают из разных договоров, но содержат одинаковый способ погашения этих обязательств.
Подтверждение: ст. 410 Гражданского кодекса РФ , п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ № 65 от 29 декабря 2001 г.
Однако по соглашению сторон в договоре может быть предусмотрено прекращение обязательств с неоднородными требованиями (например, выраженных в разных валютах, – при установлении в соглашении механизма их зачета) ( абз. 4 п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ № 16 от 14 марта 2014 г. ).
Пример
Однородные обязательства
1. Долг по оплате товара может быть зачтен в счет денежного долга, возникшего у продавца этого товара по уплате процентов по заемным обязательствам.
2. Долг по оплате товара может быть погашен зачетом в счет долга продавца этого товара по уплате договорных штрафных санкций за просрочку поставки.
Неоднородные обязательства
ООО "Гамма" арендует у ООО "Бета" помещение. Согласно договору аренды арендная плата составляет 100 000 руб./мес. и установлена договором в виде предоставлении готовой продукции. ООО "Гамма" реализовало ООО "Бета" оборудование стоимостью 150 000 руб. по договору, предусматривающему расчеты в денежной форме. У сторон в рассмотренном случае возникают встречные неоднородные обязательства, которые не могут быть предметом зачета (если иное не предусмотрено соглашением сторон).
4. Зачитываемые требования не должны относиться к тем требованиям, зачет по которым недопустим в соответствии со ст. 411 Гражданского кодекса РФ , а именно:
– о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
– о взыскании алиментов;
– о пожизненном содержании;
– в иных случаях, предусмотренных законом или договором. К иным случаям может относиться, в частности, запрет на погашение зачетом требований ООО к участнику по внесению вклада в уставный капитал.
Следует иметь в виду, что возможность проведение зачета может быть ограничена не только законом, но и соответствующим условием договора.
При этом сторонам сделки необходимо учитывать тот факт, что если зачет совершен без нарушения установленных правил, то впоследствии отказаться от него нельзя. Это связано с тем, что гражданским законодательством не предусмотрена возможность восстановления правомерно и обоснованно прекращенных зачетом встречных обязательств ( п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ № 65 от 29 декабря 2001 г. ).
Оформление операции по взаимозачету
Согласно ст. 410 Гражданского кодекса РФ возможность прекращения обязательства зачетом встречного однородного требования возникает при направлении соответствующего заявления одной из сторон.
Типовой формы заявления о зачете Гражданским кодексом РФ не предусмотрено. Такое заявление должно быть оформлено в письменной произвольной форме в виде одностороннего документа, содержащего сведения о проведении зачета (см. Заявление о зачете взаимных требований ) (ст. 155 , 156 , 160 Гражданского кодекса РФ).
Между тем, как показывает практика, одного заявления бывает недостаточно.
Так, чтобы удостовериться в том, что требования бесспорны, имеет смысл провести сверку расчетов между сторонами договора, по результатам которой оформляется двусторонний акт (см. Акт сверки расчетов по гражданско-правовому договору между организациями ). В этом акте следует указать:
– основания возникновения встречных задолженностей (договоров);
– сведения первичных документов (например, накладной, акта выполненных работ), подтверждающие возникновение задолженности;
– данные расчетных документов (например, платежных поручений).
После проведения сверки расчетов и принятия решения о зачете одна из сторон направляет заявление о проведении взаимозачета. Но наиболее предпочтительным вариантом оформления взаимозачетной операции является заключение соглашения о проведении взаимозачета либо составление двустороннего (многостороннего) акта о зачете взаимных требований (см. Акт зачета взаимных требований (двухсторонний) ). Формы этих документов также законодательством не установлены.
Несмотря на то, что Гражданский кодекс РФ не содержит специальных требований к оформлению документов, связанных с проведением операций по взаимозачетам, тем не менее такие документы должны отвечать требованиям, предъявляемым действующим законодательством к сделкам (односторонним или многосторонним).
Кроме того, соглашение, акт или заявление о зачете являются основанием для отражения соответствующих операций в учете. Поэтому при их составлении необходимо также учитывать требование к содержанию обязательных реквизитов первичного документа ( ст. 9 Федерального закона № 402-ФЗ от 6 декабря 2011 г. ).
При этом акт сверки и акт о проведении зачета могут быть составлены и в виде одного документа, подписанного обеими сторонами.
Помимо вышеназванных документов в коммерческой деятельности существует множество других вариантов составления заявления о зачете. Например, оно может быть оформлено:
– в виде письма контрагенту;
– соглашением о проведении взаимозачета;
– протоколом и др.
Оптимальный вариант
Если зачет взаимных требований производится в одностороннем порядке, то инициатору взаимозачета следует предусмотреть, как будет подтверждено получение заявления другой стороной. Например, таким подтверждающим документом может служить почтовое уведомлением о вручении ( п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ № 65 от 29 декабря 2001 г. ). Не лишним будет по завершении взаимозачета составить акт сверки расчетов, свидетельствующий о прекращении взаимного обязательства.
Момент прекращения обязательства
Поскольку зачет встречных однородных требований представляет собой гражданско-правовую сделку, влекущую правовое последствие в виде прекращения обязательства, то моментом прекращения обязательства следует считать момент заключения сторонами соглашения (акта) о взаимозачете либо момент получения стороной заявления другой стороны о зачете встречного требования. Это объясняется тем, что согласно нормам Гражданского кодекса РФ последствия сделки (в т. ч. и прекращение обязательства) наступают с момента ее свершения ( Постановление Президиума ВАС РФ № 8364/11 от 19 февраля 2013 г. ).
Ответ на данный вопрос и дополнительная информация по нему содержатся в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22514 .
Относительно суммы, на которую производится взаимозачёт (указываемой в акте)
Законодательством не ограничен размер погашаемого зачетом долга, участники сделки могут договориться произвести как частичный, так и полный зачет взаимных требований ( п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ № 65 от 29 декабря 2001 г. ). Это означает, что величина обязательств сторон может быть различной. В таком случае зачет проводится на сумму наименьшей задолженности.
Сторона, которая имеет большую задолженность, по оставшейся части обязательства, не погашенной зачетом, рассчитывается иным способом – например, путем перечисления денежных средств на банковский счет контрагента.
Подобная ситуация также может сложиться, когда на определенный момент возникает несколько требований, в сумме превышающих размер встречного долга, заявленного для прекращения зачетом. В этом случае прекращенным считается обязательство по договору, срок исполнения которого наступил ранее, если иное не указано в заявлении о зачете ( п. 19 информационного письма Президиума ВАС РФ № 65 от 29 декабря 2001 г. )
Таким образом, сумма засчитываемых взаимных требований может быть любой, но не может превышать меньшую сумму из числящихся за той или другой стороной в момент проведения зачёта. При этом сторонами засчитываются просто равные по величине отвлечённые суммы независимо от того, содержат ли они согласно условиям договоров НДС, одинаковы ли эти суммы НДС или одна из сторон предъявляла другой требования, сумма которых НДС не содержала .
Ответ на данный вопрос и дополнительная информация по нему содержатся в Сервисе по следующей ссылке:
https://www.moedelo.org/Pro/View/Questions/111-22514 .
Относительно того, «как на такие сделки смотрит ФНС»
Если «цены реально рыночные», и все операции отражены в бухгалтерском и налоговом учете правильно,то риски претензий со стороны налоговой инспекции минимальны.
Стороны признаются взаимозависимыми, в случае, если особенности отношений между ними могут оказать влияние:
– на условия (результаты) совершенных ими сделок;
– на экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.
При этом не имеет значения, оказывается такое влияние непосредственно одним лицом или совместно с его взаимозависимыми лицами ( письмо Минфина России № 03-01-18/1-17 от 24 февраля 2012 г. ).
Исключение – случаи влияния, оказываемого одним или несколькими лицами в силу их доминирующего положения на рынке или иных подобных обстоятельств, обусловленных особенностями совершаемых сделок. В таких ситуациях стороны сделки не признаются взаимозависимыми.
Подтверждение: п. 1 , 4 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ.
Под лицами в целях налогового законодательства понимаются организации и (или) физические лица (граждане, индивидуальные предприниматели), в том числе российские, а также иностранные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц, созданные на территории России ( п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ ).
Случаи взаимозависимости лиц приведены в п. 2 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ . В частности, взаимозависимыми признаются:
– организации, если доля прямого и (или) косвенного участия одной организации в капитале другой составляет более 25 процентов;
– организации, в которых учредителем является одно и то же лицо и доля его участия в каждой организации составляет более 25 процентов;
– гражданин и организация, если доля прямого и (или) косвенного участия гражданина в капитале организации составляет более 25 процентов;
– организация и лицо, выполняющее полномочия ее единоличного исполнительного органа (руководителя);
– физическое лицо и его супруг (супруга), родители (в т. ч. усыновители), дети (в т. ч. усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный (например, сделка между индивидуальными предпринимателями – супругами является сделкой между взаимозависимыми лицами).
Когда учредителем организации является гражданин , долю его участия необходимо определять с учетом долей участия его взаимозависимых лиц (супруги (супруга), родителей, детей и т.д.), указанных в пп . 11 п. 2 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ ( п. 3 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ ).
Кроме того, следует учитывать, что прямое и (или) косвенное участие в капитале российских организаций России, субъектов РФ, муниципальных образований не является основанием для признания таких организаций взаимозависимыми ( п. 5 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ ). Однако это исключение не распространяется на случаи участия государственной корпорации в капитале организаций (например, АО), так как оно не может быть приравнено к участию России в этих обществах ( письмо Минфина России № 03-01-18/36059 от 22 июня 2015 г. ).
Стороны сделки (организации и граждане) вправе самостоятельно признать себя взаимозависимыми по основаниям, не перечисленным в п. 2 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ ( п. 6 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ ).
Также стороны сделки могут быть признаны взаимозависимыми по решению суда ( п. 7 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ ). При э